為更好發(fā)揮獨立董事在我國公司治理結(jié)構(gòu)中的重要作用,有必要通過法律制度的合理建構(gòu),使其成為一個好用的、管用的制度。如完善獨立董事的提名程序,確保獨立董事身份的獨立性等。
隨著康美藥業(yè)財務造假案判決效應的延伸,進一步完善我國獨立董事制度,補齊發(fā)展短板,使其能在我國上市公司治理中發(fā)揮更大作用,成為各方共識。
以2001年中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》為重要標志,我國獨立董事制度已經(jīng)走過了20年的歷程,在我國上市公司治理、中小投資者保護方面發(fā)揮了積極作用。與此同時,因為獨立董事發(fā)揮的作用與制度初衷、市場期望有所背離,遭遇了“不獨”“不懂”等質(zhì)疑。
設(shè)立獨立董事制度是為了完善上市公司治理結(jié)構(gòu),減少內(nèi)部人控制,促進上市公司規(guī)范運作,但在實踐中卻沒有很好達到預期效果,這其中有公司內(nèi)部治理、法律約束等深層次原因。
獨立董事獨立性未能有效發(fā)揮,與提名程序有很大關(guān)系?!蛾P(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》提出,上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人,并經(jīng)股東大會選舉決定。由于中小股東持股較為分散,大多數(shù)上市公司獨立董事的人選都是由大股東或者實控人推薦的。
這就產(chǎn)生一個悖論。獨立董事雖然形式上為全體股東服務,但其提名和選舉權(quán)利都是由大股東或者實控人通過董事會控制。而且,獨立董事的津貼雖是全體股東的錢,但更多要看大股東或者實控人的意思。這就不難理解,為何絕大多數(shù)獨立董事都會配合大股東或者實控人做出決策。
在法律制度層面,涉及獨立董事的制度體系不夠完善。在現(xiàn)行相關(guān)法規(guī)中,對獨立董事制度建立最具指導意義的就是《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》和《上市公司治理準則》,但二者均未對獨立董事的權(quán)責加以細化,可操作性不強,獨立董事制度體系建設(shè)還缺乏相應的法律法規(guī)支撐。
為更好發(fā)揮獨立董事在我國公司治理結(jié)構(gòu)中的重要作用,有必要通過法律制度的合理建構(gòu),使其成為一個好用的、管用的制度。比如,完善獨立董事的提名程序,確保獨立董事身份的獨立性;明確獨立董事的職能和權(quán)利;建立獨立董事的激勵和約束機制等。