【摘要】當前，網(wǎng)絡直播發(fā)展迅速，呈規(guī)?；l(fā)展趨勢。網(wǎng)絡直播監(jiān)管機制不健全、網(wǎng)絡立法缺失與滯后，使得網(wǎng)絡直播亂象叢生，危害了網(wǎng)絡公共安全與網(wǎng)絡公共秩序。因此，要通過建立包括嚴格外部監(jiān)管、立法懲治在內(nèi)的立體監(jiān)管制度，實現(xiàn)行政監(jiān)督、平臺自律、立法管制三位一體的動態(tài)監(jiān)管，促進網(wǎng)絡直播的規(guī)范、文明發(fā)展。

【關(guān)鍵詞】網(wǎng)絡直播 網(wǎng)絡公共安全 網(wǎng)絡犯罪 網(wǎng)絡監(jiān)管 【中圖分類號】C916 【文獻標識碼】A

近年網(wǎng)絡直播成為網(wǎng)絡社交的新寵，發(fā)展勢頭強勁，市場規(guī)模已達百億級別，帶有大眾娛樂、草根文化特質(zhì)的網(wǎng)紅主播經(jīng)濟成為暴利產(chǎn)業(yè)。為博取點擊量牟取暴利，各種低俗題材的網(wǎng)絡直播頻現(xiàn)，造成了惡劣的影響。

網(wǎng)絡直播亂象頻發(fā)是多重原因作用的結(jié)果

網(wǎng)絡直播追逐暴利，受特定的草根網(wǎng)絡文化和受眾群體的影響，呈現(xiàn)低俗化的趨勢，亂象頻發(fā)。一是部分直播受暴利驅(qū)動。網(wǎng)民的關(guān)注度是直播平臺獲取資金的關(guān)鍵。網(wǎng)絡主播的收入也取決于打賞和虛擬禮物。部分網(wǎng)絡主播為提升流量不擇手段，選擇各種博人眼球的內(nèi)容進行直播。二是網(wǎng)絡行為失范。網(wǎng)絡活動具有虛擬性和無地域限制的特點，能打破現(xiàn)實生活的地理界限和社會身份束縛。較之現(xiàn)實生活，網(wǎng)絡社交的道德約束程度低，甚至呈現(xiàn)完全不同于現(xiàn)實生活的道德規(guī)則。網(wǎng)絡直播活動也因此缺乏有效的道德規(guī)范和社會規(guī)則約束。三是直播受眾具有獵奇心理。網(wǎng)絡直播活動具有即時交互、傳播迅捷的特點，直播受眾的體驗感、參與性較強，追捧“新奇特”是網(wǎng)絡文化特質(zhì)之一。網(wǎng)民中青少年占很大比重，易于接受張揚叛逆的網(wǎng)絡文化和另類的價值觀以獲得存在感。

網(wǎng)絡直播的監(jiān)管機制不健全。根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》《互聯(lián)網(wǎng)直播服務管理規(guī)定》等規(guī)定，網(wǎng)絡直播的監(jiān)管制度主要有兩部分：直播平臺自我監(jiān)管制度和廣電、工信、公安等行政機構(gòu)監(jiān)管。這種監(jiān)管模式的不足在于：首先，直播平臺自我監(jiān)管職能與其利益追求相沖突，不能進行有效監(jiān)管。其次，從技術(shù)上講，對網(wǎng)絡直播難以實施同步監(jiān)管。最后，傳統(tǒng)的行政審查模式無法有效監(jiān)管網(wǎng)絡直播的視頻作品。

現(xiàn)行網(wǎng)絡法規(guī)無法避免其滯后性，對違規(guī)直播行為的定性不準，行政處罰過輕。我國通過《中華人民共和國網(wǎng)絡安全法》《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理辦法》《互聯(lián)網(wǎng)直播服務管理規(guī)定》等法律法規(guī)，加強了對直播平臺的資質(zhì)要求，強化了直播平臺監(jiān)管的責任，對網(wǎng)絡直播活動起到了規(guī)范作用。但是對于井噴式發(fā)展的網(wǎng)絡直播態(tài)勢，以及大量游走于灰色地帶、打擦邊球的低俗網(wǎng)絡直播，這些法規(guī)的監(jiān)管力度還不足。首先，我國的網(wǎng)絡立法整體來說滯后于網(wǎng)絡發(fā)展，未形成系統(tǒng)性的法規(guī)，立法過程具有被動性。當下的網(wǎng)絡法規(guī)多是被動應對網(wǎng)絡新態(tài)勢而制訂出的臨時性規(guī)范性文件，法規(guī)之間內(nèi)容交叉，未形成體系；刑法、民法等法律也存在立法滯后和空白；尚未進行系統(tǒng)全面的網(wǎng)絡立法。其次，由公安、網(wǎng)信、文化、廣電、工信等多個部門對網(wǎng)絡直播進行監(jiān)管，行政監(jiān)管資源未整合。再次，處罰的偶發(fā)性。對于違規(guī)、違法的網(wǎng)絡直播進行約談整改、取締賬號、罰款等處罰措施，皆是針對熱點直播事件的事后懲治措施，行政處罰具有偶然性。對存有僥幸心理的直播平臺和主播，難以起到有效地約束作用。最后，處罰過輕。違規(guī)網(wǎng)絡直播違法成本低、效益高。目前網(wǎng)絡直播亂象頻發(fā)的原因之一，是直播盈利巨大，而查處力度相對較小，行政處罰后果相對較輕，法律后果與違規(guī)網(wǎng)絡直播的危害程度不符。因此，提高違法風險，嚴厲處罰，加大對違法直播現(xiàn)象的打擊力度非常必要。

不當網(wǎng)絡直播行為危害網(wǎng)絡公共安全，擾亂網(wǎng)絡公共秩序

網(wǎng)絡直播往往因其直播內(nèi)容違法而引起法律關(guān)注，其中內(nèi)容嚴重違規(guī)、違法的網(wǎng)絡直播有可能涉嫌刑事犯罪，如直播內(nèi)容涉及危害國家安全、公共安全等內(nèi)容；涉嫌傳播淫穢物品、賭博等妨害社會管理秩序內(nèi)容；以暴力、隱私等為內(nèi)容的侵犯公民人身權(quán)益的直播行為。此外，直播及打賞行為還存在逃稅、侵犯知識產(chǎn)權(quán)、洗錢等隱患。對于網(wǎng)絡直播中觸犯刑法的各類犯罪行為，可以直接依據(jù)刑法定罪量刑，在適用法律上不存在障礙。但是對于僅從第三者視角拍攝傳播低俗、違法違規(guī)主題的網(wǎng)絡直播行為，即直播者本身未實施違法行為但直播內(nèi)容卻游走于灰色地帶的網(wǎng)絡直播行為，如何進行準確的法律評價并進行有效規(guī)制，恰恰是困擾司法的問題所在。必須注意到，網(wǎng)絡直播是一種面向公眾的媒體信息傳播行為，網(wǎng)絡直播炒作的低俗內(nèi)容，挑戰(zhàn)人們的道德底線，破壞社會倫理，對網(wǎng)絡秩序、網(wǎng)絡公共安全造成破壞，對社會秩序形成了不良的影響和危害?；诖耍斜匾獙`規(guī)網(wǎng)絡直播活動的危害性進行審視，將其作為一個重要課題納入刑事法律視野予以考量。

我國刑法將網(wǎng)絡犯罪分為以網(wǎng)絡為工具實施的傳統(tǒng)犯罪和以數(shù)據(jù)信息安全作為侵害目標的犯罪兩種類型。網(wǎng)絡直播受眾的廣泛性和網(wǎng)絡社交的及時迅捷，決定了惡俗、違法、違規(guī)的網(wǎng)絡直播行為危害的不是傳統(tǒng)意義上的數(shù)據(jù)信息安全，而是網(wǎng)絡公共安全和網(wǎng)絡秩序的安寧。網(wǎng)絡安全包括網(wǎng)絡公共安全、公共信息安全、網(wǎng)絡公共秩序三個方面。因此，要規(guī)制網(wǎng)絡直播，必須將維護網(wǎng)絡公共秩序和網(wǎng)絡公共安全作為一個重要目標，尋找刑法保護的路徑，對危害網(wǎng)絡秩序的直播行為進行有效規(guī)制以遏制其危害性。

健全立體監(jiān)管模式，根治網(wǎng)絡直播亂象

《互聯(lián)網(wǎng)直播服務管理規(guī)定》建立了強化直播平臺自身監(jiān)管職能的制度：直播平臺及直播發(fā)布者的資質(zhì)準入、直播用戶身份認證、直播內(nèi)容分級審核管理、直播發(fā)布者信用等級管理體系、安全監(jiān)管和應急處置、阻斷直播的技術(shù)等。為有效遏制直播亂象，網(wǎng)絡直播的監(jiān)管不應局限于直播平臺自身監(jiān)管職能，還應建立包括嚴格外部監(jiān)管、立法懲治在內(nèi)的立體監(jiān)管制度，實現(xiàn)行政監(jiān)督、平臺自律、立法管制三位一體的動態(tài)監(jiān)管。

一是優(yōu)化行政部門的上位監(jiān)管。整合公安、網(wǎng)信、文化、廣電、工信等多部門資源，明確各部門職責分工，建立多部門聯(lián)合協(xié)同監(jiān)管模式，統(tǒng)一監(jiān)管執(zhí)法標準，避免政出多門、執(zhí)法標準不統(tǒng)一、責任主體不明確的情況；建立統(tǒng)一、專業(yè)的技術(shù)執(zhí)法隊伍，并加強大數(shù)據(jù)、人工智能、云計算等技術(shù)監(jiān)管手段的運用；建立預警制度和應急處置程序，變事后被動執(zhí)法為主動有效地動態(tài)執(zhí)法。

二是完善直播平臺的自身監(jiān)管。建立行業(yè)指導標準和安全評估體系，細化關(guān)于行業(yè)準入、資質(zhì)審查、直播內(nèi)容分級等制度標準的具體規(guī)定；提升審查技術(shù)水平，改變傳統(tǒng)的“人工審查”“關(guān)鍵詞屏蔽”的審查方式，運用大數(shù)據(jù)、云計算的智能監(jiān)控模式對直播內(nèi)容進行識別；根據(jù)流量的波動和異常峰值對直播內(nèi)容進行智能預警和應急處置；加強行業(yè)自律，改進直播平臺競爭模式，優(yōu)化行業(yè)生態(tài)環(huán)境，規(guī)范直播行業(yè)自律發(fā)展；將用戶評價和第三方監(jiān)督制度引入直播利潤分配體系，改變以人氣關(guān)注度為主的薪酬模式，實現(xiàn)直播薪酬制度的合理化、科學化；強化對平臺支付系統(tǒng)的監(jiān)管責任，建立可撤銷的打賞支付制度。

三是強化立法監(jiān)管。規(guī)范網(wǎng)絡空間的當務之舉是頒布統(tǒng)一的網(wǎng)絡法規(guī)，對網(wǎng)絡空間進行立法規(guī)范，建立有效的互聯(lián)網(wǎng)行為規(guī)則。立法應以網(wǎng)絡行為規(guī)范化作為主旨，改變以網(wǎng)絡數(shù)據(jù)安全為視角的立法方式。同時，整合網(wǎng)絡直播的法律法規(guī)、規(guī)范性文件等法律資源，規(guī)范執(zhí)法標準，嚴格執(zhí)法程序，明確主體責任和責任追究方式，使網(wǎng)絡直播的監(jiān)管標準化、程序化。

此外，要不斷完善刑事立法規(guī)定，對網(wǎng)絡公共秩序的含義及其新型網(wǎng)絡犯罪危害性進行界定，對危害網(wǎng)絡公共秩序的新型網(wǎng)絡犯罪行為予以嚴懲，等等。

（作者均為山西大同大學政法學院副教授）

【注：本文系大同市軟科學研究項目（項目編號：2016128）和山西大同大學青年科研基金項目（項目編號：2014Q25）的階段性成果】

【參考文獻】

①王肅之：《網(wǎng)絡犯罪法益的公共化與刑法回應路徑探析》，《北京郵電大學學報》，2017年第2期。

責編/姜成 美編/于珊

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